国家开放大学电大本科国际私法期末试题及答案m试卷号：1020.docx

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1、国家开放大学电大本科国际私法2023-2023期末试题及答案（试卷号：1020）一、单项选择题（每小题1分，共10分，每小题只有一项答案正确，请将正确答案的序号填在答题纸上）1 .涉外继承中，对死者的遗产不分动产和不动产，也不论财产位于何国，其继承都适用一个统一的冲突规范，从而导致适用同一准据法，这种确定涉外继承准据法的方法在国际私法上称之为（）oA.单一制B.区别制C.分割制D.联合财产制2 .侵权行为适用侵权行为地法律这条冲突规范的连接点是（）。A.侵权行为8 .侵权行为地C.侵权行为法律D.适用侵权行为地法律3.最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见（试行）第178

2、条第2款规定：“人民法院审理涉外民事关系的案件时，应当依照民法通则第八章的规定来确定应适用的实体法。”这条规定表明，我国（）0A.采用反致B.不采用反致C.采用转致D.采用循环反致4 .当事人具有两个或两个以上的国籍，其中一个是内国国籍，这种情况下国籍的确定方法是（）。A.以当事人最后取得的国籍为其国籍B.以当事人住所地国家的国籍为其国籍C.由法院确定当事人的国籍D.以内国国籍为其国籍5 .对商标权的取得，我国采用（）。A.注册在先原则B.使用在先原则C.混合原则D.审查在先原则6 .1985年国际货物销售合同法律适用公约适用于（）。A.营业地位于不同国家的当事人之间订立的合同B.具有不同国籍

3、的当事人之间订立的合同C.住所位于不同国家的当事人之间订立的合同D.管理中心所在地位于不同国家的当事人之间订立的合同7 .美国公民杰克2000年在我国上海市购置住宅一套。2001年杰克被公司派驻日本。杰克将所购住宅转让给法国人皮埃尔。后因付款二人发生争议在我国法院涉诉。这起案件应运用的法律是（）。A.美国法8 .中国法C.法国法D.可以选择适用美国法或法国法9 .发生在船舶内部的侵权行为，一般适用（）。A.加害人国籍国法10 受害人国籍国法C.法院选择适用的法律D.船旗国法11 死者遗产继承法律适用公约对反致制度的规定是（）。A.排除反致、排除转致12 排除反致、允许转致C.允许反致、允许转致

4、D.允许反致、排除转致10.仲裁机构对案件的管辖权来自仲裁协议和申请人的申请，当事人之间无仲裁协议或仲裁协议无效,则不得将争议提交仲裁，仲裁机构也无权受理案件，这是仲裁协议（）。A.对当事人的法律效力B.对仲裁机构的法律效力C.对法院的法律效力D.对执行仲裁裁决的法律效力二、多项选择题（每小题2分，共10分，每小题至少有两项答案正确，多选或少选均不得分）11.属人法是以当事人的国籍、住所或居所为连结点的系属公式，主要解决（）等方面的法律冲突。A.物权方面的B.行为地方面的C.人的能力、身份、家庭财产方面的D.财产继承方面的12 .经冲突规范援引某国法律作为涉外民事案件的准据法，而该国是一个多法

5、域国家，存在区际法律冲突。各国一般采取（）方法确定准据法，解决区际法律冲突。A.以法院地冲突规范中的连接点确定准据法B.按多法域国家的区际私法确定准据法C.当事人协商确定准据法D.法院地冲突规范专门针对多法域国家的法律适用规定了应以哪一法域的法律作为准据法13 .广义的反致包括（）。A.循环反致B.间接反致C.反致D.转致14 .对夫妻财产关系法律冲突，各国采用的冲突规则主要有（）A.意思自治原则B.属人法C.最密切联系的法律D.婚姻登记地法15 .我国法律规定司法协助的内容包括（）。A.司法文书和司法外文书的送达B.调查取证C.承认与执行外国法院判决D.协助当事人之间进行和解三、判断题（每小

6、题1分，共10分）16 .我国不承认领事婚姻制度。（错）17 .我国对适用外国法错误允许上诉。（对）18 .对同一涉外民事关系，与该涉外民事案件关系相关连的国家法律规定完全相同，这种情况下不会产生法律冲突。（对）19 .冲突规范可以直接确定当事人之间的权利与义务。（错）20 .我国不承认国内判例和国际惯例是国际私法的渊源。（错）。21 .凯弗斯创立了本地法说。（错）22 .对冲突规范连接点的“软化处理”的唯一方法是增加冲突规范中的连接点。（错）23 .联邦制国家存在多法域，因而存在区际法律冲突。我国是单一制国家，因而不存在区际法律冲突,（错）24 .法院在审理涉外民事纠纷案件中，可以不对案件进

7、行识别。（错）25 .反致、公共秩序保留、法律规避、外国法内容的查明是排除外国法适用的法律制度。（对）四、名词解释（每小题4分，共8分）26 .区际法律冲突是指一国之内不同法域、不同法律制度之间产生的法律冲突。27 .仲裁协议是指双方当事人同意把他们之间将来可能发生的或已经发生的争议交付仲裁的书面协议。五、简答题（每小题8分，共24分）28 .简述反致产生的原因与条件。答：反致产生的原因有两点：（1）对同一涉外民事关系的法律调整，法院地国与同案件有关国家分别规定了不同的冲突规范，这些冲突规范的系属不同。（3分）（2）法院把冲突规范援引适用的外国法理解为包括该外国的冲突法和实体法，而且只适用该外

8、国中的冲突法。（3分）反致产生的条件是：对同一涉外民事关系，法院地国家法律与案件有关国家法律之间存在致送关系。（2分）29 .简述法人国籍确定的依据。答：国际上法人确定的依据主要有：（1）成立地。法人的属人法是法人据以成立地的法律。（2分）（2）管理中心所在地。法人的属人法是处理商业事务的地方所通行的法律。（2分）（3）主要营业所所在地。法人的属人法是主要经济活动中心地法律。（2分）（4）资本实际控制。法人的属人法是实际控制法人资本的那个自然人的国籍国法。（1分）（5）复合标准。法人的国籍必须同时符合两个或两个以上因素才能确定法人的国籍。（1分）30 .简述最密切联系的原则答：最密切联系联系的

9、原则是指某一涉外民事关系，在当事人没有选择应适用的法律或选择无效的情况下，法院在与该法律关系有联系的国家中，选择一个与该法律关系本质上有重大联系，利害关系最为密切的国家的法律予以适用。（2分）最密切联系的原则是一种法律选择方法，它改变了传统冲突规范中连接因素的单一性，使与案件有关的各种因素都得以考虑，增加了法律适用的科学性。（2分）最密切联系的原则的核心是通过对合同以及与合同有关要素进行综合分析来寻找与合同有最密切联系的法律。（2分）最密切联系的原则赋予了法官较大的自由裁量权，这一方面给法官灵活地选择法律创造了条件，同时也为法官滥用司法权力提供了机会。（2分）六、论述题（共18分）31 .论意

10、大利法则区别说。答：11世纪以后，被视为普通法的罗马法在意大利北部城邦普遍适用，但各城邦也制定了各自的作为特别法的“法则”，因而法律冲突时常发生。这种情况对各城邦之间的贸易往来十分不利，因此找出解决法律冲突的规则显得十分必要。意大利的法则区别说就是在这样的背景下产生的。（3分）意大利法则区别说的代表人物是巴托鲁斯。在他之前，12、13世纪意大利和法国的一些法学家已提出过一些早期的法则区别理论或冲突原则。但巴托鲁斯是公认的法则区别说的创立者。（3分）巴托鲁斯在前人研究的基础上，抓住了法律的域内效力和域外效力这个法律冲突的根本点，并且把解决法律冲突的问题分为两个相互联系的方面进行探讨：城邦法则能否

11、适用于城邦内的一切人和城邦法则能否适用于城邦外的城邦居民。（3分）他主张把法则区分为两大类，一类是关于人的身份关系和行为能力的法则，即“人法”，可以随人所至而适用于域外，就是说，这类法则具有域外效力。另一类是关于物的法，即“物法”，必须且只能在指定者管辖领域内适用。（3分）从法则人手解决法律冲突，在方法上容易陷入不科学的境地。现实生活中，并无明确的物法法则和人法法则的划分，巴托鲁斯只得求助于法则词语结构的不同进行区分。（2分）巴托鲁斯的方法虽然在现实中并不可行，并且也没有完全摆脱注释法学派的影响，但是他最早提出了法律具有域外效力的见解，把新兴资产阶级的文艺复兴运动的人文主义带人国际私法领域。他

12、在过去封建主义绝对的属地主义法律适用原则基础上，提出了法律适用的属人主义原则，阐释了法律冲突产生的本质原因，揭示了法的域内效力和域外效力问题，提出了解决法律冲突的方法，为适用外国法提供了理论依据，被人们誉为的国际私法的鼻祖。法则区别说的出现，标志着国际私法学的正式建立。（4分）七、案例题（每小题10分，共20分）32 .德国籍人尤塔毛雷尔根据中德学术交流计划来到中国上海某大学任教。任教期间与在该大学任教的中国籍女教师结婚。婚后，因双方性格不和等因素，尤塔毛雷尔向上海市中级人民法院起诉，要求离婚。起诉后。尤塔毛雷尔任教期满，准备回国。尤塔毛雷尔向法院提出，委托同在该校任教的德国籍教师或委托德国驻

13、上海领事馆领事代理诉讼。问：外国公民、外国领事是否可以在中国法院担任本国公民的诉讼代理人?答：在我国，中国公民可以接受委托担任诉讼代理人。我国对在我国的外国人实行国民待遇，允许外国人委托与之有同一国籍的外国人担任诉讼代理人。（4分）外国驻华大使馆、领事馆官员，可以接受本国公民的委托，以个人名义担任诉讼代理人。（2分）根据我国参加的维也纳领事关系公约的规定，当作为当事人的外国人不在我国境内、或由于其他原因不能适时到我国法院出庭时，该外国的驻华领事可以在没有委托的情况下，直接以领事名义担任其代表或安排代表在我国法院出庭。（4分）33.1995年，中国籍公民赵耿虎与日本籍公民佐佐木智子在中国结婚，婚

14、后在中国生有一子，取名赵小虎。1998年，佐佐木智子独自回日本居住。2000年，赵耿虎以夫妻长期两地分居，感情淡漠为由，在中国法院提请离婚诉讼。佐佐木智子同意离婚。在子女监护权和抚养权问题上，双方产生争议。佐佐木智子要求将赵小虎带回日本，由她抚养，赵耿虎要求将赵小虎留在中国，由他抚养。问：本案应适用何国法作准据法？答：对监护权的法律适用，我国法律未作明确规定，但各国多主张适用被监护人的本国法或法院地法。赵小虎在中国出生，其父是中国公民，赵小虎具有中国国籍。本案在中国提起诉讼，法院地法是中国法，所以，监护权的归属应适用中国法。（5分）对抚养权的法律适用，中华人民共和国民法通则第148条规定：“扶养适用与被扶养人有最密切联系的国家的法律”。赵小虎在中国出生，具有中国国籍，其父是中国公民，具有中国国籍，赵小虎出生后，一直在中国生活，这表明赵小虎与中国有最密切联系，本案应适用中国法律。（5分）