采购法律风险防控实务王兴余有案例.docx
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1、采购合同法律风险防控一、主体资格审查签订合同前,应对供货方的资格进行认真审查。通过主体资 格审查,判断对方当事人是否具有订立合同的相应的民事权利能 力和民事行为能力。主要审查内容包括:公司成立时间长短、固定场所是否为自 己所有、网上诉讼的数量及内容、法人是否为股东、股东出资是 否到位、注册资金是否不够大等。案例:山东XXX与天津XX公司2017年签订的钢材买卖合同, 合同金额100万元,使用不到一年,钢材质量出现严重的生锈等 问题,后经法院判定对方赔偿公司部分货款,结果因为对方人去 楼空,经查该公司成立不到两年,偿还能力较差,至今找不到法 人、股东,给公司造成巨大的经济损失。结论或要求:签订合
2、同前或招标前,必须对供应商的主体资 格认真审查,具体包括:成立时间长短、经营场所性质、股东是 否为法人、营业执照是否年检、注册资本多少及出资是否到位等。二、履约能力及信用调查通过查明对方的经济实力、信用情况和不良行为记录,了解 对方的履约能力,为避免合同风险提供保障。调查方式:工商网站查询、法院失信人员查询、到厂家实地 勘察、业界人员了解等。必要时要求供方、竞标人提供银行出具 的资信证明和查验授权书。注意淘汰:皮包公司、无资质、无实力、无技术、无信用、 纠纷多的公司、被公安法院工商税务处罚、负面信息、一片空白 的公司也要小心、被列如入失信被执行人名单、涉诉非常多自然 人或公司。案例:王XX借给
3、A和B及名下公司3500万元,2019年通 过一审、二审胜诉,进入执行,至今没有拿回一分钱。在法院网 站查询发现A和B及名下公司涉诉非常多,且大多是欠钱难以偿 还案件,且已被多个法院多次列为失信被执行人。结论或要求:对于合作对象,在合作前一定要做信用调查, 看合作对象是否涉大量被诉案件、是否是失信被执行人等。常用查询网站列举:1 中国裁判文书网 https:/WenShu. court, gov. Cn/ 可输入名称查阅法院已公开的判决书等2、中国执行信息公开网http :/zxgk. court, gov. cn3、国家企业信用信息公示系统http www. gsxt. gov. cn i
4、ndex. html国家企业信用信息公示系统National Enterprise Credit Information Publicity System3、企查查、天眼查等app这些软件功能非常强大,可以查 老板、公司、关联等,应学会利用这些大数据工具。三、合同中的数据建议尽使用大写,特别是金额及质保期 等。案例:2019年8月29日A公司就35吨烷基苯导热油ZD-1 320#买卖项目进行招标,由包括B公司在内五家竞标厂家均承诺 了质保期10年等事项,B公司中标。但刚过1年导热油就出来质 量问题,找出盖章合同一看签订的合同中确质保期由10年变成 了 1年。结论或要求:合同中有数据的地方建议使
5、用大写,特别是金 额及质保期等;在盖章的前后、盖章时要多比对一下谈定的合同 文本与拿来盖章的文本,看一下对方是否偷着做了隐蔽更改。三、签约过程风险控制1、当事人的名称或姓名和住址一定要准确、清楚,要与公 章、工商网站名称完全一致。如果对方信息不准确,如果发生纠纷,可能会导致没法送达、 没法联系,严重可能导致没法起诉。企业或单位应当使用全称, 保证与营业执照上的名称一致,也可以将营业执照作为合同附 件,最好把法定代表人和主要经办人身份证作为附件。如果是自 然人,姓名应当与其身份证上的姓名一致,同时写上身份证号码, 将身份证复印件作为附件。案例:武汉烽火集团、烽火科技集团,其实是两个公司,都 在武
6、汉,都还有实力,而且没有任何关联,经营领域不同。如果 写公司全称,只说武汉的烽火集团就分不清了。再举个发生在身 边案例:我们的业务人员发现有人打着江苏省农药化工研究所的 业务员的名下在卖模仿我们的产品农药,上网一查根本就没有江 苏省农药化工研究所这个单位,只有江苏省农药研究所股份有限 公司,所以,可以断定是骗子。结论或要求:签约时一定要看公章与名称是否一致,准确名 称是否在工商网站一致,如果不一致不要合作,否则,会损失很 惨重。2、买卖标的物不能侵犯第三方知识产权,标的物各项指标写进合同里。产品名称、品牌、规格、型号、等级、生产厂家、数量、含 量等各项指标都写进合同。供货方对产品的所有权及处分
7、权做出保证或承诺,防止其产 品上存在权利限制,如产品被出租、抵押、涉嫌侵犯他人的知识 产权等影响到标的物的交付。案例:A公司接到国外客户B公司订单,生产一批杀虫剂, 按照B公司要求贴了某种商标。2020年定被上海海关查扣了一 批杀虫剂,货值80多万。原来商标属于国内C公司的注册商标, 被C公司举报了。按照法律销售假冒注册商标商品的工商有权罚 款1-5倍,如果启动刑事程序,同时公司和主要责任人员还要承 担刑事责任,另外C公司也可以起诉A公司赔偿损失等。结论或要求:采购合同上要有出卖人关于产品不侵犯第三人 知识产权的承诺,并提供拥有知识产权的证明或证书。如有侵犯 有出卖人承担责任,如因侵权给买受人
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