采购法律风险防控实务王兴余有案例.docx

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1、采购合同法律风险防控一、主体资格审查签订合同前，应对供货方的资格进行认真审查。通过主体资 格审查，判断对方当事人是否具有订立合同的相应的民事权利能 力和民事行为能力。主要审查内容包括：公司成立时间长短、固定场所是否为自 己所有、网上诉讼的数量及内容、法人是否为股东、股东出资是 否到位、注册资金是否不够大等。案例:山东XXX与天津XX公司2017年签订的钢材买卖合同, 合同金额100万元，使用不到一年，钢材质量出现严重的生锈等 问题，后经法院判定对方赔偿公司部分货款，结果因为对方人去 楼空，经查该公司成立不到两年，偿还能力较差，至今找不到法 人、股东，给公司造成巨大的经济损失。结论或要求：签订合

2、同前或招标前，必须对供应商的主体资 格认真审查，具体包括：成立时间长短、经营场所性质、股东是 否为法人、营业执照是否年检、注册资本多少及出资是否到位等。二、履约能力及信用调查通过查明对方的经济实力、信用情况和不良行为记录，了解 对方的履约能力，为避免合同风险提供保障。调查方式：工商网站查询、法院失信人员查询、到厂家实地 勘察、业界人员了解等。必要时要求供方、竞标人提供银行出具 的资信证明和查验授权书。注意淘汰：皮包公司、无资质、无实力、无技术、无信用、 纠纷多的公司、被公安法院工商税务处罚、负面信息、一片空白 的公司也要小心、被列如入失信被执行人名单、涉诉非常多自然 人或公司。案例：王XX借给

3、A和B及名下公司3500万元，2019年通 过一审、二审胜诉，进入执行，至今没有拿回一分钱。在法院网 站查询发现A和B及名下公司涉诉非常多，且大多是欠钱难以偿 还案件，且已被多个法院多次列为失信被执行人。结论或要求：对于合作对象，在合作前一定要做信用调查， 看合作对象是否涉大量被诉案件、是否是失信被执行人等。常用查询网站列举:1 中国裁判文书网 https:/WenShu. court, gov. Cn/ 可输入名称查阅法院已公开的判决书等2、中国执行信息公开网http :/zxgk. court, gov. cn3、国家企业信用信息公示系统http www. gsxt. gov. cn i

4、ndex. html国家企业信用信息公示系统National Enterprise Credit Information Publicity System3、企查查、天眼查等app这些软件功能非常强大，可以查 老板、公司、关联等，应学会利用这些大数据工具。三、合同中的数据建议尽使用大写，特别是金额及质保期 等。案例：2019年8月29日A公司就35吨烷基苯导热油ZD-1 320#买卖项目进行招标，由包括B公司在内五家竞标厂家均承诺 了质保期10年等事项,B公司中标。但刚过1年导热油就出来质 量问题，找出盖章合同一看签订的合同中确质保期由10年变成 了 1年。结论或要求：合同中有数据的地方建议使

5、用大写，特别是金 额及质保期等；在盖章的前后、盖章时要多比对一下谈定的合同 文本与拿来盖章的文本，看一下对方是否偷着做了隐蔽更改。三、签约过程风险控制1、当事人的名称或姓名和住址一定要准确、清楚，要与公 章、工商网站名称完全一致。如果对方信息不准确，如果发生纠纷，可能会导致没法送达、 没法联系，严重可能导致没法起诉。企业或单位应当使用全称， 保证与营业执照上的名称一致，也可以将营业执照作为合同附 件，最好把法定代表人和主要经办人身份证作为附件。如果是自 然人，姓名应当与其身份证上的姓名一致，同时写上身份证号码, 将身份证复印件作为附件。案例：武汉烽火集团、烽火科技集团，其实是两个公司，都 在武

6、汉，都还有实力，而且没有任何关联，经营领域不同。如果 写公司全称，只说武汉的烽火集团就分不清了。再举个发生在身 边案例：我们的业务人员发现有人打着江苏省农药化工研究所的 业务员的名下在卖模仿我们的产品农药，上网一查根本就没有江 苏省农药化工研究所这个单位，只有江苏省农药研究所股份有限 公司，所以，可以断定是骗子。结论或要求：签约时一定要看公章与名称是否一致，准确名 称是否在工商网站一致，如果不一致不要合作，否则，会损失很 惨重。2、买卖标的物不能侵犯第三方知识产权，标的物各项指标写进合同里。产品名称、品牌、规格、型号、等级、生产厂家、数量、含 量等各项指标都写进合同。供货方对产品的所有权及处分

7、权做出保证或承诺，防止其产 品上存在权利限制，如产品被出租、抵押、涉嫌侵犯他人的知识 产权等影响到标的物的交付。案例：A公司接到国外客户B公司订单，生产一批杀虫剂， 按照B公司要求贴了某种商标。2020年定被上海海关查扣了一 批杀虫剂，货值80多万。原来商标属于国内C公司的注册商标, 被C公司举报了。按照法律销售假冒注册商标商品的工商有权罚 款1-5倍，如果启动刑事程序，同时公司和主要责任人员还要承 担刑事责任，另外C公司也可以起诉A公司赔偿损失等。结论或要求：采购合同上要有出卖人关于产品不侵犯第三人 知识产权的承诺，并提供拥有知识产权的证明或证书。如有侵犯 有出卖人承担责任，如因侵权给买受人

8、造成损失由出卖人负责赔 偿等内容。3、与外贸订单关联的采购合同一定要与外贸订单协调一致案例：上海HJ公司从DDL贸易公司购买456万元三氟氯菊 酸，合同预定预付80%,剩下20%款到后发货，上海HJ公司付了 80%,结果上游国外客户因上海HJ公司发货逾期解除了合同。上 海HJ公司要求退钱，DDL贸易公司不同意退钱。结论或要求：一、上下游合同一定要衔接好，确保双方合同都能履行。上 述案例可约定：在供方发货前购方可书面或传真、电邮方式通知 供方解除采购合同，采购合同解除后供方应向购方返还预付款。二、对于价格波动严重的货物，建议利用上市公司的采购优 势签订对买方有利的价格条款，比如：在合同签订后30

9、日内的 平均市场价低于合同暂定价的差额超过暂定价10%以上的，双方 按照30日内的平均市场价结算。4、合同价款、付款时间、付款方式、发货时间、发货方式、 运费承担一定要约定清楚采购合同的核心就是付款和发货，所以，一定要约定清楚合 同价款、付款时间、付款方式、发货时间、发货方式、运费承担 等基本事项。案例：A公司（我们的公司）从B公司采购某种原药，约定 先付款，按通知发货，付款后市场行情下跌，A公司不想要货了 想要退款，但是B公司不同意。结论或要求：这种情况如何避免？最好约定如下事项:保价条款：出卖方在收款后30日内发货到购买方指定地点, 在发货前如果价格显著下跌，出卖方发货时应按国内大厂的价格

10、 补足货物数量。解约条款：出卖方在收款后30日内发货至购买方指定地点, 在发货前如果购买方可通知出卖方解除合同，合同解除后出卖方 应向购买方返还预付货款。5、质量标准或技术要求、验收标准一定约定明确、具体、 可操作性。事实上很多商品和服务没有国家标准，另外，国家标准也存 在不同的版本。缺少国家强制性标准的情况非常普遍。在供方为 外商的情况下，更应该明确约定质量标准，因为我国国家的强制 性标准（如果有）仅约束国内企业，对外商并无直接约束力，应写 明适用中国的国家强制性标准。注意：不要约定视为产品质量没有异议之类的规定，一定要 有验货期。验货最好明确约定分两种：第一步数量、外观验收， 第二步质量验

11、收（要有充足质检期限）6、违约责任明确、具体、可操作性。要点：约定要明确、具体、可操作性，比如不交货什么责任、 逾期交货什么责任、质量有问题什么责任、产能不足什么责任、 造成第三方损害什么责任等。7、争议解决条款要选择有利于买方的解决方式合同当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履 行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖。合同争议由不同的法院管辖，直接影响当事人的诉讼成本， 影响当事人的人力、财力，物力支出。因此，采购方可以根据上 述法律规定，选择对自己有利的法院管辖合同争议。我们公司统一采用合同签订地（XXX药业集团股份有限公 司）法院管辖。三、签约后风险防控。1、合

12、同整理、归档工作要做好。案例：2013年A公司与B公司签订施工合同，将基桩工程 发包给B公司。8、9年后B公司起诉要求支付工程款，但是我 们现在档案室找不到当时的招投标文件、合同、验收、决算等都 找不到。当时很多当事人都找不到了，案件处理就比较麻烦。结论或要求：“铁打的营盘流水的兵力，人员变动频繁，必 须做好采购档案的归档工作，否则，时间已久，很多事就没人能 说清楚是怎么回事了。所以，合同及附件原件、往来函原件及快 递单、补充协议、变更协议、招投标文件、验收文件、工程量确 认等都要及时交档案室。2、敦促卖方及时交付货物。如果发现卖方可能违约或失去 履行能力，及时停止付款，及时汇报，及时处理。3

13、、及时进行质量验收。如果发现数、质量有问题，及时 沟通解决。案例：青岛A公司从江苏B公司采购环保设备，已预付60 万元，但是这套环保设备始终不能具备合同约定的环保处理能 力。但是A公司工作人员始终没有汇报，直到公司领导检查才发 现问题。结论或要求：采购并非签了购买合同就完毕了，后续付款、 发货、收货、验货、质量检测等都非常重要。4、关于数量验收、工程量确认问题。有些合同是据实结算的，在阶段验收或工程量确认，填写验 收报告或验收单，不要简单写通过验收等，要明确工程进度、实 际工程量等，如不能通过要记载不能通过的原因。总之，企业如果能够做到认真审查供货商的资质，签订内容 明确、合法有效的采购合同，

14、加强合同管理，依法及时处理合同 纠纷。4、按照合同及时付款，防止违约。四、采购合同的变更（一）采购合同的变更内容要明确、要采用书面方式采购合同在实际履行过程中，由于各种影响合同履行情况的 发生，如因天气原因影响运输导致货物交付时间延后，原材料价 格突然大幅度提高，造成货物价格变化等情况，很难做到完全遵 照合同的约定履行，一方当事人总是会在情况发生后，与对方当 事人协商变更合同部分条款。1、变更合同要采用书面方式当事人协商一致，可以变更合同。当事人协商变更合同是最 常见的合同变更方式。当事人就变更合同内容达成一致的，应当 签订补充协议，由双方当事人签字盖章后生效。案例：A置业公司委托B销售代理公

15、司代理楼盘销售，约定 正式开盘前每月支付服务费5万元，2019年底新冠疫情影响， 没法开盘，双方没有签订书面的补充、变更协议，就疫情期间的 代理费发生了纠纷。结论或要求：在发生疫情等不可抗力情况下，友好协商解除 或中止合同，谈好后要签订书面补充协议或变更协议。补充或变 更一定要采用书面方式。2、合同变更的内容必须明确当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。采 购合同内容的变更主要集中在如下几个方面：标的物数量的增 减;标的物品质的改变;价款的增减;履行期限、地点的改 变;结算方式的改变;违约金的变更等。上述内容变更应当具 体明确。五、采购合同纠纷的处理1s合同在履行过程中，很难保证不出现纠纷，当企业的采 购合同发生纠纷时，首先由双方当事人协商解决。往来协商最好 采用书面方式。（注意保留往来函件和快递单）2、协商不成时，双方当事人可以按照双方合同的约定选择 诉讼或者仲裁的方式解决合同纠纷。3、注意采购合同纠纷的诉讼时效，一般买卖合同的诉讼时 效期间为3年;国际货物买卖合同争议的诉讼时效期间为4年。4、关于质问题，一定要注意合同约定的质保期，有问题一定要在质保期内书面提出异议，并及时采取起诉等方式，不能 因为给对方发出质函件后再不推进。不要拖时间。