【行业报告】企业全流程法律风险防范指引_市场营销策划_2023年市场报告6月第5周_doc.docx

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1、企业全流程法律险防范指引北京市第一中级甩去院H二三年六月仅供参考目录一、公司初创期法律口险1（-）公司章程应当载明的事项1（二）章程中的个性化条款4（三）修改公司章程的程序性流程6（四）公司注册资本实行认缴制和实缴制9（五）股东转账项12（六）认是H资后应当设立公司并签发出资证明书13（七）以3陵币财产出资15（A）禁止由逃出资16（九）公司设故败的责任承担18二、公司内部治理法律险19（一）优化公司内部治理结构19（-）有限责任公司可探索建立双重股权结构下的公司治理模式24（三）公司可根据发展情况,适时调整利益分配结构25（四）建立建全公司内部各项配套规章制度26（五）建班全董监高勺培训、惩

2、戒机制26（六）公司藏管理原劳动关系的建立28（七）公司藏管理大员劳动合同的履行FD变更32（A）公司敲管理人员劳动合同的解除和终止37（九）科学合理开展融资41（十）规范股权流转交易，合法合规防控口险43（寸一）健全担保决策机制,谨慎授权严格审查44（七）制定和完善关联交易管理制度46（-）严格依照法律规定规范增资流程48（-ff1）严格依照法律规定规范减资流程50（）约定合法的竞业限制条款52（伉）设计科学合理的股权激励57（+t）公司解散的启动和情形61三、公司外部交易法律口险63（一）合同的订皈程63（二）合同效力勺认定65（三）合同解除的情形及后果66（四）违约责任的认定69（五）债

3、权人弋位权的行使71（六）债权人敢销权的行使72（七）买卖合同标的物的验收74（A）承揽合同任意解除权的行吏76（九）保证合同的保证座77四、公司终睁法律口险79（一）依法履彳精算义务79（二）司法强制清算81（三）正视破产，拒绝“谈破鹿”82（四）避免不当财产处分彳说84（五）有美房需积极履行去定义务86（六）公司股东相关权利受到限制88（七）发挥重整挽救功能89（A）和解可快速清理债权债务91附录：合伙企业法律口险防范指引93企业全流程法律口险防范指引党的Z报告指出短量发展是全面聿设社会主义现代化国家的首要任务。习近平总书记强调，市场主体是我国经济活动的主要参与者、就业机会的主要提供者、技

4、术进步的主要推动者要千的计把市场主体保护好为经济发展积蓄基本力量。法治是最好的营商环境强化市场主体的司法保护，是法院服务新时代学B段量发展的职责使命。北京市第f级汨去院始终坚持围绕中心、服务力局，积极延伸审判职能，以企业实际需求为导向，全面流理近年来涉企纠纷的审理情况，以企业发展全的周期为主线，深入周研不同发展阶段企业常口法律口险，形成企业全流程法律险及防范指引，为企业健康发展提供捌准确的司法指引，为肆B经济社会段量发展提供坚实保障。一、公司初创期法律口险为使初创期下的企业尽快迈入正轨、良好运转，戢要做的就是建章逸U、注入京始资本，让企业在制度与资郅双向发冰茁壮成口。(-)公司章程应当载明的事

5、项【基本要求】章程是设四司的必备文件,是关于公司组织结构、内部关系和开展公司业务活动的基本规则和依据，亦是股东自台意思规则的载体，体现了公司自台，章程对公司、股东和董事、监事、雷均具有法律上的约束力。1 .公司章程应当采用书鄙式。2 .公司章程既有对公司基本事实的确认和记载，也有股东之间根据法律授权或提示而殳加内部规则。3 .有限责任公司章程应当有股东的签名、盖章,股份有限公司章程无要求。4 .公司设立寸，需要将公司章程报登记机关进行审查、备案。【险提示】1公司章程所约定的事项应当符合法律规定，违反法律、彳效法规强制性规定的内容册。5 .公司章程欠抉注册资本、股东姓名、出资额等法定事项内容，虽

6、然不会导致公司章程粉但可能会出现无去在登记机关登记的问题，也可能会引发其他纠纷,因此公司章程应尽可能做全面勺定。【案例指引】A公司在企业改制过程中存在甲、乙两份章程。甲章程经过股东大会T通过,但是在注册资本及股东姓名、出资额及出资比例部分均为空白，且未在公司登记机关备案。乙章程在公司登记机关备案,但未经股东代表会议表决。甲章程约定职工，在职持股，退职退股”，但是乙章程中没有该内容。A公司根据甲章程中有关“在职持股，退职退股”的规定，向与公司解除劳动关系的董某发出退股通知。董某认为甲章程未记载注册资本、股东姓名、出资额及出资比列等事项为无效章程起诉请求确认A公司退股通知粉。法院经审理认为，甲章程

7、是经过股东抬T通过的法律文牛,是全体股东的真实意思表示，虽然没有记载注册资本、股东姓名、出资额及出资上的U，但并未违反法律强制性规定，不能否认其效力，应当作为处理公司与职工股东之间权利义务关系的依据。【F性告知单】1 .有限责任公司章程“应当载明”下列事项：(1)公司名称和住所；(2)公司经营范围；(3)公司注册资本；(4)股东的姓名或者名称；(5)股东的出资形、出资额和出资时间；(6)公司的机构及其产助法、职权、议事规则；(7)公司法定代表人；(8)股东会会议认为需要规定的其他事项。2 .股份有限公司章程“应当载明”下列事项：(1)公司名称和住所；(2)公司经营范围；(3)公司设立丘(4)公

8、司股份总数、每股碗和注册资本；(5)发起为勺姓名或者名称、认购的股份数、出资也和出资时间；(6)董事会的组成、职权和议事规则；(7)公司法定代表人；(8)监事会的组成、职权和议事规则；(9)公司利润分配办法；(W)公司的解散事由与清算办法；(11)公司的通知和公告办法；(12)股东大会会议认为需要规定的其他事项。【法律文牛索引】中华人映和国公司法第U条第13条、第25条、第81条。(二)章程中的个性化条款【基本要求】除上述必须在公司章程中记载的事项,对于公司法规定“章程另有规定除外的，公司章程均可根据本公司的组织机构及治理规则等实际情况另作约定制定符合自身特点的条款避免公司僵局的出现。1 .公

9、司法对公司章程的规定是法律允许范围内的最低标准，公司章程应当遵守公司法的相关规定也可以制定篇公司法标准的内容。2 .公司章程对有今事项未作特别约定的，依照公司法的有关规定。3 .公司法留给有限责任公司章程的反空间灯股份有限公司【险提示】违反公司法的强制性规定或者低于公司法设定的条件，该章程内容双攵。【案例指引】1A公司为股份有限公司，其章程规定：“股东抬闭会期间，董事人选有必要变动时，由董事会决定,但所增补的董事人数不得超过董事总数的1/3”。根据该章程A公司召开董事会议，通过了增补口某、莫某、李某为公司董事的决议。朱某以上述董事会决议违反公司法规定为由，主张上述董事会决议狡，A公司辩称董事会

10、决议是依据公司章程实施的彳访，公司章程是经过股东大会表决通过的，因此增补董事决议有效。法院经审理认为，公司法明确规定股东大会是公司的权力In构选取和更换董事的职权由股东大会行使A公司章程中关于增补董事的条款违反了公司法的相关规定，因此该条款没有法律效力,据此做出的增补董事的决议册。2.A有限公司召开股东会，经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过了修改公司章程的决议，修改后的章程规定：股东会议作出有关公司增加注册资本或者减少注册资本分立、合并、解散或者变更公司形式及修改章程的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。股东童某认为修改后的公司章程中上述内容违法，故向法院提起诉讼要求

11、确认修改公司章程的决议序。法院经审理认为，根据公司法第43条，有限责任公司股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过，而斗此席会议的股东所持表决权的2/3以上通过，A公司章程的规定与公司法的强制性规范不符，应为册。【力性告知单】1有限责任公司章程可以约定的个性化条款：公司对外担保的上限、股东利润分配上的U、股权的优先认购上的U、股东会会议的通知时间、股东会及董事会的议事旗和表决程序、股东是否按照出资上的行使表决权、经理的具体职权、股权转让、股东资格继承、聘腾计机构等。2 .股份有限公司章程可以约定的

12、个性化条款：公司对外担保的上限、监事会的议事拉和表决程序、聘腌计机构等。3 .修改公司章程、增加或者减少注册资本等须经代表2/3以上表决权的股东通过、股东会选举,版J3弋表担任董事和监事、董事每届任期不得超过3年等，应当符合公司法的有关规定，公司章程不得另行作出低于公司法规定标准的约定,也不得作出严重减损或者实质剥夺股东知情权、股权转让等权利的约定。【法律文牛索引】中华龙哄和国公司法第16条、第34条、第169条第1款。有限责任公司章程可以另作约定的内容：中华和国公司法第37条第（11）项、第39条第2款、第41条第1款、第42条、第43条第1款、第44条第3款、第45条第1款、第46条第（1

13、1）项、第48条第1款、第49条第2款、第50条第2款、第53条第（7）项、第55条2款、第70条1款、第165条第1款。股份有限公司章程可以另作约定的内容：中华和国公司法第100条第（6）项、第104条、第105条第1款、第117条第2款、第119条第2款第141条第2款（三）修改公司章程的程序性流程【基本要求】1 .公司在经营范围、经营期限、股权出列、股东构成等生变化时应当及时修改公司章程。2 .修改公司章程应当召开股东会或股东大会召集和通知程序应当符合公司法的规定,由董事、监事或符合条件的股东召集和主持。3 .公司章程未约定捌时间或约定不明的股东达成修改章程的合意，公司章程即发生去律效力

14、。【险提示】1修改公司章程应当按照公司法规定，通知、召集股东会会议，违反法定程序制定和修改的公司章程粉。4 .公司章程的修改涉及公司股东的变更、股权上的J、经营范围、经营期限，应依法向公司登记机关办理变更登记否则应承担由此产/勺及彳故责任。【案例指引】1王某系A公司股东之P及法定代表人、执彳逢事。B公司系A公司商登记的股东之一。王某作为执彳道事行使召集权,于2017年3月27MA公司三个股东分别发出召开临时股东会的通知，并召开了临时股东会会议，但B公司没有派人H席临时股东会。同时，B公司虚构了A公司股东会会议并形成临时股东会决议通过了A公司章程修正案。王某得知后，诉请确认B公司以A公司名义作出

15、的临时股东会决议和章程修正案不成立。法院经审理认为在王某已经依法履彳者集职责的情况下,依据公司法及公司章程，B公司并不享有临时股东会的召集权，召集程序并不符合法律规定,且B公司的现有证据不足乂认定其实际召开了股东会，因此该临时股东会决议属于公司未召开会议的法定不成立青形,其通过的章程修正案双攵2.A公司章程中记载的原股东为张某、王某、赵某三人，后因赵某将其股权转让给李某，A公司章程修改为股东张某、王某、李某，但修改后的章程未向公司登记机关进彳谖记备案。因公司分红问题A公司与股东李某产整议,李某向法院提起股东资格确认之诉A公司认为修改后的章程未经公司登记机关登记，没有空攵，据此否认股东李某的身份。法院经审理认为，李某的股东身份已经记载于A公司章程，李某也以股东身份实际参与了A公司的经营管理，实际行使了股东权利。在股东对公司章程物条件约定不明的情况下，经法定程序修改的章程，目殳东达成修改章程的