建设工程合同规定法.docx
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1、建设工程协议法规篇一:有关建设工程施工协议的法律、法规及司法解释时再整顿各个高院有关建设工程协议纠纷指导意见时最终整顿版一、各个高院有关建设工程施工协议效力问题:(-)有关行政审批、行政许可对协议效力的影响1、涉案工程被认定为非法建筑的I,应认定协议无效。在开庭前,涉案工程已按行政主管部门规定补办手续,建设工程施工协议有效。深圳中院区)指导意见2、在审理过程中,一方当事人以涉案工程未获得土地使用权或建设用地规划许可、建设工程规划许可主张协议无效的I,在开庭前发包人仍未获得土地使用权及上述行政许可欧I,应认定施工协议无效;开庭前已经获得土地使用权及上述行政许可,但未获得施工许可的J,应认定施工协
2、议有效。深圳中院的指导意见施工许可证对协议效力的影响。有关施工许可证的规范属于管理性规范,不是影响协议效力性欧I规范,与否获得施工许可证不影响协议的I效力。重庆高院的意见3、发包人与承包人签订无获得土地使用权证、无获得建设工程规划许可证、无办理报建手续的I“三无”工程建设施工协议应确认无效。但在审理期间已补办手续的I,应确认协议有效。(与深圳中院的意见在时间点上有区别:一种是审理期间;一种是开庭前)广东高院的暂行规定4、发包人经审查被同意用地,并已获得建设用地规划许可证,只是用地手续尚未办理而未能获得土地使用权证欧I,不适宜将因发包人日勺用地手续在形式上存在欠缺而认定所签订的建设施工协议无效。
3、广东高院的暂行规定5、违反建设工程规划许可证的规定,超规模建设所签订的建设工程协议经同意可补办手续,且无违反其他法律规定的1应确认协议有效。广东高院的暂行规定6、承包人跨省区或跨市承揽建设工程,但未办理外来施工企业承包工程许可手续而签订In1建设工程施工协议,应责令承包人补办有关手续,并由有关行政部门按规定处理,而不应据此认定协议无效。广东高院的暂行规定(二)有关建设工程施工协议无效的问题:1、具有F列情形,应当根据协议法第五十二条第(五)项的规定,认定无效:(1)承包人未获得建筑施工企业资质或者超越资质等级【在建设工程竣工前获得对应资质的!除外(最高院司法解释第四条)】聆I;【广东高院暂行规
4、定认为:对承包人超越建筑资质等级签订的建设工程协议,如承包人具有施工企业资质等级原则规定的可上浮与建设项目的I规定相符的等级条件,工程质量符合设计规定并验收合格的I,可按有效同合处理,并以协议约定的建筑资质等级结算工程款。但严重超越本企业建筑资质等级签订的建设工程协议无效。1(2)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的I;【江苏高院第四条认为具有如下情形之一的I,应当认定为这种情形一一也就是挂靠,:(1)不具有从事建筑活动主体资格的个人、合作组织或企业以具有从事建筑活动资格的建筑企业的名义承揽工程;(2)资质等级低的建筑企业以资质等级高的建筑企业的名义承揽工程;(3)不具有工程总包
5、资格的建筑企业以具有总包资格的建筑企业的名义承揽工程;(4)有资质的建筑企业通过其他违法方式容许他人以本企业的名义承揽工程区)情形。江苏高院第五条认为认定为以上挂靠行为,还需满足如下情形之一者:(1)互相间无资产产权联络,即没有以股份等方式划转资产的I;(2)无统一的(财务管理,各自实行或者变相实行独立核算时;(3)无符合规定规定的人事任免、调动和聘任手续的I;(4)法律、行政法规规定的其他情形。】【安徽高院认为:同步符合下列情形的I,应认定为挂靠经营,所签订的建设工程施工协议无效:(1)实际施工人未获得建筑施工企业资质或者超越资质等级;(2)实际施工人以建筑施工企业的分支机构、施工队或者项目
6、部等形式对外开展经营活动,但与建筑施工企业之间没有产权联络,没有统一的财务管理,没有规范的人事任免、调动或聘任手续;(3)实际施工人自筹资金,自行组织施工,建筑施工企业只收取管理费,不参与工程施工、管理,不承担技术、质量和经济责。】-一由此可见江苏高院和安徽高院在认定挂靠经营上是有分歧的(3)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的I;(4)非法转包、违法分包;(最高院司法解释第四条)【安微高院认为:5、符合下列情形之一的I,应认定为违法分包,所签订的建设工程施工协议无效:承包人将建设工程主体构造的施工分包给他人完毕;分包单位不具有对应的资质条件;分包未经建设单位承认;分包单位将其承包的工程
7、再行分包。】(5)中标协议约定的工程价款低于成本价的I;(参照自江苏高院的意见)(6)没有按国家规定的程序和国家同意的投资计划;(参照自广东高院aI暂行规定)(7)建设工程施工协议中约定时正常使用条件下工程的保修期限低于法律、行政法规规定的最低期限,当事人规定确认该约定无效欧I,人民法院应予支持。(参照自江苏高院的意见第六条)(8)发包人未获得建设工程规划许可证,与承包人签订建设工程施工协议时,应认定协议无效,但起诉前获得规划许可证代I,应认定协议有效。违反建设工程规划许可证规定超规模建设的,所签订的J建设工程施工协议无效,但起诉前补办手续时,应认定协议有效。(安徽高院司法解释第7条)(三)、
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- 建设 工程 合同规定
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