律师事务所审查公司对外担保决策指引.docx

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1、律师事务所审查公司对外担保决策指引1 .目的1.1 为规范律师业务行为，确保本所律师审查公司对外担保业务的质量，制定本指引。2 .适用范围2.1 本指引适用于律师为公司对外担保制度拟定以及担保行为的业务审查。企业在生产经营过程中律师为融资担保公司、担保公司等专门从事担保业务的公司提供担保合同审查服务，另行制定相应指引。3 .法律法规3.1 本标准依据下列法律、法规和规范性文件确定：中华人民共和国公司法中华人民共和国民法典证监会、银监会关于规范上市公司对外担保行为的通知4 .术语4.1 担保是指公司为其它公司或者个人提供财产保证的行为及其过程。5 .审查事项5.1 公司对外担保的决策主体审查5.

2、1.1 董事会或者股东会、股东大会（公司法第十六条第一款规定）。一般情况下公司对外担保只能依公司章程的规定，由董事会或股东会、股东大会以决议的方式作出决定，其他任何机构、任何个人不能擅自作出公司对外担保的决定;5.1.2 股东会或股东大会(公司法第十六条第二、三款的规定)。公司为其股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或股东大会决议，并且该股东或实际控制人不得参与该担保事项的表决；5.1.3 董事会或股东大会。根据通知的规定，上市公司对外担保必须经董事会或股东大会审议。上市公司的公司章程应当明确股东大会、董事会审批对外担保的权限及违反审批权限、审议程序的责任追究制度。并且规定以下事项(但不

3、限于此)只能由股东大会决议：(1)上市公司及其控股子公司的对外担保总额，超过最近一期经审计净资产50%以后提供的任何担保；(2)为资产负债率超过70%的担保对象提供的担保；(3)单笔担保额超过最近一期经审计净资产10%的担保；(4)对股东、实际控制人及其关联方提供的担保。5.2 公司对外担保的决策程序我国公司法对于公司股东会、股东大会或董事会的决议方式原则上是除法律另有规定外，可以由公司章程规定。股东会或股东大会的决议一般分为两类：普通决议和特别决议。5.2.1 非上市公司对外担保决策程序根据公司法第44条、第104条等相关条款的规定，公司对外担保的决议并非法定特别决议事项，一般情况下，只需经

4、出席会议的股东所持表决权的过半数通过即可。但公司法对相关股东的表决权予以了排除，即当公司为其股东或实际控制人提供担保时，该股东或实际控制人不能参加该事项的表决；5.2.2 上市公司及其控股子公司对外担保的决策程序：5.2.2.1 上市公司的章程应当明确规定上市公司董事会、股东大会审批对外担保的权限及违规责任追究制度，即该项内容为上市公司章程的必要记载事项;5.2.2.2 应有股东大会审批的对外担保事项，并规定应由股东大会审批的对外担保，必须经董事会审议通过后，方可提交股东大会审批；股东大会在审议为股东、实际控制人及其关联方提供的担保议案时，该股东或受该实际控制人支配的股东，不得参与该项表决，该

5、项表决由出席股东大会的其他股东所持表决权的过半数通过。即该项决议为股东大会的一般决议；5.2.2.3 公司章程规定为董事会审批的事项，必须经出席董事会的三分之二以上董事审议同意并做出决议。即该决议为董事会的特别决议；5.2.2.4 上市公司的董事会或股东大会在作出对外担保决议后，应及时披露相关信息，包括决议内容、上市公司及其子公司的担保总额、对其控股子公司的担保总额等。其控股子公司对外担保也应通过上市公司及时披露相关信息。5.3 公司对外担保的对象中华人民共和国公司法第十六条及相关规定取消了公司不得以其资产为本公司股东、公司实际控制人及其他个人提供担保的规定,而是把对外担保对象的选择权赋予了公

6、司，依公司章程由公司董事会、股东会或股东大会决议。在符合条件的情况下，本公司股东、其他个人及单位都可以成为公司担保的对象。5.4 公司对外担保的额度限制与程序5.4.1 中华人民共和国公司法对公司对外担保的数额并没有做出具体限制性规定，但依第十六条的规定，公司章程可以对公司对外担保的总额及单项担保最高数额做出规定；5.4.2 上交所交易规则规定，下述担保事项应当在董事会审议通过后提交股东大会审议：5.4.2.1 单笔担保额超过公司最近一期经审计净资产10%的担保；1.1.1.1 及其控股子公司的对外担保总额，超过公司最近一期经审计净资产50%以后提供的任何担保；5.4.2.3 为资产负债率超过70%的担保对象提供的担保；5.4.2.4 按照担保金额连续十二个月内累计计算原则，超过公司最近一期经审计总资产30%的担保；5.4.2.5 按照担保金额连续十二个月内累计计算原则，超过公司最近一期经审计净资产的50%,且绝对金额超过5000万元以上。5.4.3对关系担保的特别披露为了进一步规范上市公司的对外担保，上市公司为关联关系人提供担保的，不论数额大小，均应当在董事会审议通过后及时披露，并提交股东大会审议。