[全]民法复习 建筑工程合同 全考点[法考详解].docx

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1、民法复习建筑工程合同全考点建筑工程合同，有所有合同的例外，保护两个特殊法益，社会公共利益、农民工利益（弱势群体）保护社会公共利益，其工程问题会涉及到社会公共利益，建筑施工企业有资质的限制，毕竟不是谁都能建鸟巢，也不能随便建个一用就倒的水电站的损害社会公共利益的行为。例子，2020年1月1日，甲大学欲建设一栋20层的教学楼，共五家建筑公司来参加投标。其中乙丙丁有资质，戌已没有资质。1 无资质即合同无效。2四大禁止行为，禁止就是效力性强制性规定。一是禁止发包人肢解发包。甲大学不可以将20层的教学楼肢解发包。工程质量难以保证，不能分发，无效。二是总承包人必须亲自完成主体工程建设。如乙公司中标，乙公司

2、就是总承包人，乙公司要亲自完成主体工程的建设,发包人同意也还得亲自完成。发包人同意把主体工程转包出去的，无效。乙公司更不能将全部工程转包给另公司（必须亲自完成主体，转包无效）。三是如乙公司中标，乙公司不能将该建筑工程合同肢解后，全部分包给丙公司和丁公司（也相当于乙公司没干，一样是类转包，无效）。四是，乙公司中标，不可将该建筑工程分包给不具备相应资质条件的戊已公司，（无资质，合同无效）。五是分包单位禁止再分包。总承包人完成主体工程建设后，经其发包人同意，可以将非主体工程分包给第三人。但是第三人不可再分包。乙公司中标，乙公司就是总承包人，经甲大学同意，甲大学叫发包人,乙公司将部分非主体工程（非主体

3、可以让第三承包）分包给丙公司，丙公司再分包给丁公司（这种分包人再分包的，丙就是违法分包人），丁公司就是实际施工人。四个主体，三个模型。甲乙合同有效，乙丙合同有效，丙丁合同无效。丁公司作为实施施工人，背后多是农民工（弱势群体保护），也得保护。建筑施工合同很多都是无效的。建筑工程施工合同无效情形中的“阴阳合同。例，甲公司与乙公司签订了建筑工程施工合同，将工程发包给乙公司施工,（甲公司是发包人，乙公司是总承包人）,约定乙公司垫资10000万，未约定垫资利息，甲公司乙公司通过备案的中标合同（备案的中标合同就是阳合同，备案登记是效力性强制性，工程质量和工程控制都得依据此合同，此合同有效的），而双方私下约

4、定的工程造价为8000万（阴合同），阳合同是10000万，阳合同是8000万，中间的2000万就是贪污腐败的犯罪数额。结果就是8000万的阴合同无效，1个亿的阳合同有效，违法成本依据1个亿计算。阳合同备案中标合同进行了实质性变更，（实质性就四项，工程范围、建设工期、工程质量、工程价款）皆无效。工程价款只要变化一丁点比如一毛，都属于实质性变更，属于无效。实质性变更方式四种，1明显高于市场价购买承建房产，2无偿建设住房配套设施，3让利，4向建设单位捐赠财物。本质都一样，降低了工程质量。皆认定为无效。丙丁合同无效的情况下，仍施工后，如何救济。丁施工后，工程不合格，甲就把乙丙丁作为共同被告，起诉其承担

5、无限连带责任。（例外，共同被告连带责任）丁施工后，工程合格，甲欠乙1000万工程款，乙欠丙2000万工程款，丙欠丁 3000万工程款。丁以自己名义代位权之诉甲，（代位只能代金钱货币之位），人民法院应当受理。乙和丙是无独立请求权的第三人,应当追加无独立请求权第三人的乙丙。那怕合同无效，咋个可能工程合格也得保护丁公司。合同无效，工程合格，参照最后一份合同对农民工进行补偿。当事人就同一建设工程合同订立的，数份建设施工合同均无效，但建设工程质量合格，一方当事人请求参照（因为合同无效，所以只能用参照描述，而不能是按照）实施履行的合同，其关于工程价款约定的折价补偿（承包人的救济是补偿），人民法院应当予以支

6、持。实际履行的合同难以确定的，要参照最后主签订的合同，进行折价补偿。总之“无效,合格，参照，最后T分，补偿”。排序的法定优先权，物权是支配权，权利的实现无需义务人的协助辅助即能实现。债权早请求权，权利的实现需要义务人的协助辅助才能实现。物权优于债权，物权实现后再实现债权。例外的情况下，就是债权优于物权的实现，三种，一是预告登记。就是将债权物权化保护，把债权按照准物权进行保护。预告登记后，未经预告登记的权利人同意处分该不动产的不发生物权效力。二是租赁权成立在先的买卖不破租赁。债权人比所有权人厉害，所有权人不能让债权人搬离。三是建设工程施工合同中承包人的法定优先权。建设工程施工合同中承包人的法定优

7、先权例子，甲房地产开发公司进行工程建设，其不是施工单位，仅仅只是开发商，甲公司与乙中铁1局签订了 5栋楼的建筑施工程合同。5栋楼的主体工程由乙公司完成，乙公司施工完成后，甲公司欠3000万工程款。主体工程验收合格。同时，甲公司又与中铁2局丙公司签订了此5栋楼的装修装饰工程合同，欠丙公司1000万工程款。甲在丙公司完成装修装饰后,利用此5栋楼找到丁银行进行贷款了 5000万，5栋楼进行了抵押和登记。结局是甲公司破产了，欠乙公司施工费3000万，欠丙公司施工费1000万，欠丁银行5000万，拥有被丁银行抵押登记的价值5000万的楼。如果是正常的物权债权，那应该是先物权抵押权优先于普通债权。但是这是

8、债权优先于物权的例外，建筑工程施工合同中承包人的法定优先权。这样就是乙公司和丙公司同一顺序按比例清偿，因为够，所以比例乙3000万，丙1000万，丁银行只能领剩下的2000万。优先权的原因就是法定，保护建筑施工公司，其主要人员是农民工的弱势群体。乙丙公司行权的前提是工程合格，乙丙还有除施工费的其他费如违约金,也能追偿甲公司，但是不能优先追偿。承包人就逾期支付的建设工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等，主张优先受偿权的，人民法院不予支持。（优先受偿权的范围只能是工程款）。行权时间，最长不能超过18个月。发包人与承包人约定放弃或者限制建设工程价款优先受偿权的，损害建筑工人利益的，发包人根据该约定主张不享有优先权的，法院不支持。