采购法律风险防控实务（王兴余）.docx

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1、采购法律风险防控案例：青岛XXX检测评价有限公司将锅炉房工程发包给青岛HR环境公司，这个HR公司恶意设置二级密码，致使锅炉房长期不能使用，有关业务长期不能开展，后又发现4台燃烧器是假冒产品。在诉讼过程中，保全HR公司财产时发现账户没有钱，后注册地址找不到这家公司了，直接损失100多万，间接损失更是没法估量。上述损失的发生是否能够避免？如果在签约前我们已经调查清楚，知道HR公司是一家皮包公司，没有固定经营场所、没有固定资产、没有固定工作人员，没有相应技术能力，也没有承担违约责任财产。我们应该怎么做？不将该工程发包给HR公司，发包给有固定的经营场所、有固定资产、技术实力强大的公司，就不会发生上述问

2、题。该案例的风险在签约前就已经存在了，签约前的主体审查、调查是采购业务风控的第一道关口，下面讲签约前风险预防两个要点：（一）主体资格审查签订合同前，应对供货方的资格进行认真审查。通过主体资格审查，判断对方当事人是否具有订立合同的相应的民事权利能力和民事行为能力。为了保证交易安全，不建议与自然人签订采购合同。对自然人而言，查验、保留自然人身份证复印件，确认其具有完全民事行为能力（即年满18周岁），否则该自然人不具有签约资格。一般而言，除非即时清结的采购合同，不建议与自然人签订采购合同。公司法人要查验三证是否齐全，特别专注其基本信息，如法定代表人、地址、年检状况。营业执照不方便查验的，也可以到工商

3、局查询其基本状况。在了解上述情况过程中如果发现异常，如未通过年检,采购方要适时调整合同条款或者不再与之签约。（二）履约能力调查通过履约能力调查，查明对方的经济实力、信用情况和不良行为记录，为避免合同风险提供保障。调查方式：工商网站查询、法院失信人员查询、到厂家实地勘察、委托专人调查、业界人员了解等。必要时要求供方、竞标人提供银行出具的资信证明和查验授权书。注意淘汰：皮包公司、无资质、无实力、无技术、无信用、纠纷多的公司、被公安法院工商税务处罚、负面信息、一片空白的公司也要小心、被列如入失信被执行人名单的自然人或公司。案例:2019年8月29日山东xxx化工有限公司就35吨烷基苯导热油ZD-1

4、320#买卖项目进行招标，由包括山东xxx特种油股份有限公司在内五家竞标厂家签到并投标，五家竞标单位均在报价单上承诺了质保期10年等事项，在中标通知书重申质保期为10年，oa上传的合同文本也是质保期10年。2021年初山东xxx化工有限公司发现上述导热油存在质量并通知了山东xxx特种油股份有限公司，山东XXX特种油股份有限公司以超过1年质保期为由拒绝承担质保责任。经查签订的合同中质保期为1年，因为没有签约过程控制致使损失几十万J71j o如何避免这是情况再次发生，合同中的数字建议用繁体汉字或者繁体汉字（小写数字）方式。上述案例中的风险发生在签约过程中，下面就签约过程中的风险防控着重讲解。二、签

5、约过程风险控制1、当事人的名称或姓名和住址一定要准确、清楚。如果对方信息不准确，如果发生纠纷，可能会导致没法送达、没法联系，严重可能导致没法起诉。企业或单位应当使用全称，保证与营业执照上的名称一致，也可以将营业执照作为合同附件，最好把法定代表人和主要经办人身份证作为附件。如果是自然人，姓名应当与其身份证上的姓名一致，同时写上身份证号码，将身份证复印件作为附件。2、标的物各项指标写进合同且不侵犯第三方知识产权。要明确约定买卖产品名称、品牌、规格、型号、等级、生产厂家、数量等详细内容，尽可能把产品的各项指标都作为标的内容写进合同。供货方对产品的所有权及处分权做出保证或承诺，防止其产品上存在权利限制

6、，如产品被出租、抵押、涉嫌侵犯他人的知识产权等影响到标的物的交付。案例：A公司接到国外客户B公司订单，生产一批杀虫剂，按照B公司要求贴了某种商标。2020年定被上海海关查扣了 一批杀虫剂，货值80多瓦。原来商标属于国内C公司的注册商标，被C公司举报To按照法律销售假冒注册商标商品的工商有权罚款1-5倍，如果启动刑事程序，同时公司和主要责任人员还要承担刑事责任，另外c公司也可以起诉A公司赔偿损失等。采购合同上要有出卖人关于产品不侵犯第三人知识产权的承诺，如有侵犯有出卖人承担责任，如因侵权给买受人造成损失由出卖人负责赔偿等内容。3、价款及支付方式要有利于买方合同中应明确产品单价、计量标准、数量、产

7、品附件等，对于涉外合同，还应当明确货币种类及外汇结算标准，防止出现分歧。支付方式也应当约定明确，价款支付是现金支付，还是用支票支付;如果采用汇款，汇费由谁负担等细节都应当明确；如果是涉外可能信用证支付等；承兑汇票对购买方最有利，要保留承兑复印件及交付承兑的证据。作为买方最好确保验货后再付款。可选择方式货到几天内付款;分期付款。特殊紧缺、信用良好的也可以先付款。案例：上海HJ公司从DDL贸易公司购买456万元三氟氯菊酸，合同预定预付80%,剩下20%款到后发货，上海HJ公司付了 80%,结果上游国外客户因上海HJ公司发货逾期解除了合同。后来产品贬值了，所以，上海HJ公司要求退钱，DDL贸易公司要

8、求继续履行合同,于是就发生了纠纷。如果起诉DDL贸易公司，依照合同是肯定是要输的。那么，如何避免这种纠纷？ 一、上下游之间的合同一定要衔接好,确保双方合同都能履行。二、对于价格波动严重的货物，如果未来涨价作为买方肯定高兴，如果未来跌价就会亏损。怎么解决？建议利用上市公司的优势签订对买方有利的价格条款，比如：在合同签订后30日内的平均市场价低于合同暂定价的差额超过暂定价10%以上的，双方按照30日内的平均市场价结算。4、标的物交付要约定明确标的物的交付即所谓的收货、送货，是采购合同中至关重要的内容，其涉及到货物风险的承担、所有权的转移等诸多问题，所以，应在采购合同中对交货方式、运输方式、交货地点

9、、时间及运输费用的承担等事项约定明确。5、质量标准要明确、具体、可操作性。很多采购人员存在误区：如果存在国家强制性标准，则应当符合国家强制性标准，不必写；如果没有国家强制性标准，没什么可写。结果导致采购合同中并无质量标准的具体内容，这对采购方非常不利。实际上，商品缺少国家强制性标准的情况非常普遍。因此建议采购合同一定要写上具体的质量标准;在供方为外商的情况下，更应该明确约定质量标准，因为我国国家的强制性标准（如果有）仅约束国内企业，对外商并无直接约束力，应写明适用中国的国家强制性标准。注意：不要约定视为产品质量没有异议之类的规定，一定要有验货期。验货最好明确约定分两种：第一步数量、外观验收，第

10、二步质量验收（要有充足质检期限）6、违约责任明确、具体、可操作性。要点：约定要明确、具体、可操作性，比如不交货什么责任、逾期交货什么责任、质量有问题什么责任、产能不足什么责任、造成第三方损害什么责任等。7、争议解决条款要选择有利于买方的解决方式合同当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖。合同争议由不同的法院管辖，直接影响当事人的诉讼成本，影响当事人的人力、财力，物力支出。因此，采购方可以根据上述法律规定，选择对自己有利的法院管辖合同争议。我们公司统一采用合同签订地（XXX药业集团股份有限公司）法院管辖。.三、签约后风险防控。1、合

11、同整理、归档工作要做好。合同及附件原件、往来函原件及快递单、补充协议、变更协议、招投标文件都要及时交档案室。2、敦促卖方及时交付货物。如果发现卖方可能违约或失去履行能力，及时停止付款，及时汇报，及时处理。3、及时进行数量查验、进行质量验收。如果发现数量、质量有案例：青岛A公司从江苏B公司采购环保设备，已预付60万元,但是这套环保设备始终不能具备合同约定的环保处理能力。但是A公司工作人员始终没有汇报，直到公司领导检查才发现问题。如果不是领导及时发现问题，后果非常严重。4、按照合同及时付款，防止违约。四、采购合同的变更（一）采购合同的变更内容要明确、要采用书面方式采购合同在实际履行过程中，由于各种

12、影响合同履行情况的发生，如因天气原因影响运输导致货物交付时间延后，原材料价格突然大幅度提高，造成货物价格变化等情况，很难做到完全遵照合同的约定履行，一方当事人总是会在情况发生后，与对方当事人协商变更合同部分条款。1、变更合同要采用书面方式当事人协商一致，可以变更合同。当事人协商变更合同是最常见的合同变更方式。当事人就变更合同内容达成一致的，应当签订补充协议，由双方当事人签字盖章后生效。案例：A置业公司委托B销售代理公司代理楼盘销售，约定正式开盘前每月支付服务费5万元，2019年底新冠疫情影响，没法开盘,双方没有签订书面的补充、变更协议，就疫情期间的代理费发生了纠纷。所以，补充或变更一定要采用书

13、面方式。2、合同变更的内容必须明确当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。采购合同内容的变更主要集中在如下几个方面：标的物数量的增减;标的物品质的改变;价款的增减;履行期限、地点的改变；结算方式的改变;违约金的变更等。上述内容变更应当具体明确。五、采购合同纠纷的处理1、合同在履行过程中，很难保证不出现纠纷，当企业的采购合同发生纠纷时，首先由双方当事人协商解决。往来协商最好采用书面方式。（注意保留往来函件和快递单）2、协商不成时，双方当事人可以按照双方合同的约定选择诉讼或者仲裁的方式解决合同纠纷。3、注意采购合同纠纷的诉讼时效，一般的买卖合同的诉讼时效期间为3年;际货物买卖合同争议的诉讼时效期间为4年。4、关于质量问题，一定要注意合同约定的质保期，有问题一定要在质保期内书面提出异议，并及时采取起诉等方式，不要拖时间。总之，企业如果能够做到认真审查供货商的资质，签订内容明确、合法有效的采购合同，加强合同管理，依法及时处理合同纠纷。