2023年整理法律解释的主观性及其限制.docx

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1、I法律解释的主观性及其限制摘要：自20世纪90年代,在中国的法学语境中,法律解释相关问题引发了学者们的持续关注。迄今为止,法律解释学最重要的学术贡献,是为司法实践提供了一份包含各种解释方式方法的清单,罗列在这份清单上的解释方式方法大致包括字面解释、语法解释、体系解释、法意解释、目的解释、比较法解释和社会学解释等等。然而众所周知，仅仅依靠这些解释方式方法并无力解决法律解释相关问题。首先，这些解释方式方法本身具有不确定性；其次，解释方式方法的效力排序相关问题。而解释主体在法律解释过程中包含其自身方面的因素这一点是永远也无法克服的，而只能受到限制。本文将从法律解释的成因入手，具体探讨法律解释的主观性

2、及其限制，从而对如何限制这一局限提出一些浅薄的设想。关键词：法律解释；主观性及其限制；法律；解释主体一、法律解释的成因解释者、法律以及二者的结合关于法律解释的成因，学者们探讨的并不多。可能是因为法律解释已经成为一种司空见惯的现象。大体上，我国学者总结的理由有这么几点，主要是：第一，法律具有概括性、抽象性的特点，需要法律解释化抽象为具体，变概括为特定；第二，法律具有相对的稳定性,只有经过解释，才能适应不断变化的社会相关需求，解决法律的稳定性与社会发展的矛盾；第三，人的相关能力的有限性导致法律出现缺陷，需要通过法律解释来改正、弥补法律规定的不完善；第四，人们由于在认识相关能力、利益动机等方面的差别

3、，会对同一法律有不同的理解，需要通过法律解释来说明法律的含义；第五，各部门法、法律制度和法律规范之间存在矛盾，需要通过解释予以协调和解决。1陈金钊教授从本体论角度对法律解释相关问题进行了探讨，认为法律需要解释的原因来自法律的特性。这些特性在于：其一，法律的生命在于理解、解释和应用；其二，法律的任务决定了法律必须与其所欲调整的行为相结合,而这一结合的过程就是法律主体理解、解释法律的过程；其三，法律所具有的概括性特点决定了成文法律不可能涵盖社会生活的各个方面,它必定为司法者等留下可以进行解释的许多空间；其四，法律本身的开放性决定了应利用解释使法律不断地充实、发展；其五，法律是用文字表达的,而语言本

4、身的特性决定了首先应有理解和解释,然后才有法律的适用；其六，法律的解释者能比立法者更好地理解法律。2当然除了上述几种观点外，还有很多学者的研究结果，但归纳出来，基本上都是就法律来分析，而事实上，法律解释这一现象产生的原因是比较复杂的，不能单纯地从法律自身去寻找,“法律自身固然存在需要被解释的因素，然而解释活动是而且只能是以人为主体进行的活动，人本身存在着一种解释的本能，人会对各种社会现象和自然现象作出解释。而当人与法律相遇的时候，二者之间又进一步产生了解释与被解释的需要，在这种情况下，人对法律做出解释也就在所难免了。”3二、法律解释方式方法的局限性分析解释的难题在20世纪90年代正处在急速转型

5、的过程中的中国的法学领域中，出现了法律解释学的一股热潮。因为这一时期中国社会,法律稳定性与社会适应性之间的固有张力十分突出。而伴随着法治的兴起,越来越多的社会相关问题以法律相关问题的形式显现出来并寻求法律途径解决。因此,司法者常常遭遇大量的疑难案件。基于此,法学家们开始投入大量精力研究法I1这些观点见诸多种法理学教科书，如沈宗灵主编：法理学，北京大学出版社2003年版，第379380页;张显文主编：法理学，高等教育出版社2003年版，第321322页参见陈金钊：法律的特性与法律解释，载广西师范大学学报（哲学社会科学版）2003年第2期，第2226页。魏胜强主编：法律解释导论，郑州大学出版社20

6、08年版，第34页。律解释方式方法论,学者们期望通过提供一套裁判的方式方法论,为司法界审判疑难案件提供知识支援。4迄今为止,法律解释学最重要的学术贡献,是为司法实践提供了一份包含各种解释方式方法的清单,罗列在这份清单上的解释方式方法大致包括字面解释、语法解释、体系解释、法意解释、目的解释、比较法解释和社会学解释等等。但是,正如许多学者己经看到的,仅仅依靠这些解释方式方法并无力解决法律解释相关问题。下面我们来做具体分析。2（一）、这些解释方式方法本身具有不确定性。就语义解释而言，由于语言含义的不确定性,因此不同的人对同样的语词会有不同的解释,其他的解释,如法意解释、目的解释、社会学解释等也有同样

7、的相关问题。如果这些解释方式方法本身尚不确定,那么即便运用同样的方式方法,也可能会出现不同的结果。（二）、解释方式方法的效力排序相关问题。大家共知,不同的解释方式方法可能导致不同的解释结果，因此需要在不同的解释方式方法之间确定一个效力等级顺序，由此来解决各解释方式方法之间的冲突。有的学者提出了“规则说”：5任何法律条文之解释应首先诉诸文义解释;如果文义解释有发数结果或得出“荒唐结果”时方能继之以体系解释和法意解释；当这些解释结果都不能明显成立时才可以考虑目的解释；而比较法解释和社会学解释则通常被看作是最后的选择。但是这个貌似非常清楚且合理的规则，究竟能起多大作用呢？有学者举了一个例子。某医学文

8、献对感冒的各种治疗解决方案排列了一个先后顺序:建议医生先让患者试着吃点药,如果吃药的结果很糟糕就给患者打针，如果打针还不解决相关问题就打点滴。该医学文献对临床医学有多大贡献？最多是一个指导性意见,根本没有超出普通医学常识的范围。因此,各种解释方式方法的排序无非是用深奥理论和复杂术语包装了一个傻瓜都能明白的道理6。其实,法律解释的根本相关问题是应该“复印机”式的严格服从法律还是可以能动地、创造性地做出对法律有所超越的解释？更进一步说,如果法律的规定已不能为司法个案提供正义保证,司法者是否可以运用自己的裁量权来作出至少看起来是超越法律文本的解释？抑或在更高的层次上,司法者是否可以通过自己的法律解释

9、来促进法律适应社会的相关能力？法律的僵化与社会发展之间矛盾的协调司法者是否可以作出自己的努力？这是长久以来人们存有争议的相关问题,也是法律解释的根本相关问题。三、法律解释的限制对法律、法律解释主体的限制首先，法律条文是由句子来表述的，而句子则是由字、词组成的。如果同意黄茂荣先生提出的文义解释具有“范围性功能”的话，则文义解释须从作为法律条文的句子的组成字、词着手来确定这些字、词概念射程的远近。可惜的是，语言本身也是一门发展着的科学，随着历史的推移或地域的延伸，某一字或词会被赋予新的概念抑或是其原有的部分概念灭失,此种变化造成了太大的不确定性。这种不确定性是文义解释面临的最棘手的相关问题。一方面

10、，文义解释只能在字、词可能的意义范围内得出答案；另一方面，字、词可能的意义范围是不确定的，这岂不是自相矛盾吗？其次，解释主体具有主观性，是指其主观个性、主观能动性还是主观任意性？其实，这里的主观个性与主观任意性是同一概念的不同表述，其内含均是解释主体的价值偏好及观念倾向。主观能动性是一种中性的表述。所以，解释主体的主观性是指其主观个性（也可以说是主观任意性）。对此，我们提出以下几点解决要求：2梁慧星.裁判的方式方法M.北京:法律出版社.2003.43.引自王德玲法治理念下服从与“创造”的司法定位对法律解释方式方法论的反思与重构2008年第1期第154页。5转自梁慧星.民法解释学M北京：中国政法

11、大学出版社,2000.第241页。6桑本谦.法律解释的困境J中国法理学精髓（2005年卷）,2005.第65.页。（一）限制法律语言的运用3法律科学是一门实践的科学，要应用于实践就不能对其给予太多的束缚。而要最大限度地解决文义解释中字、词概念模糊的相关问题，限制法律语言的运用可谓是一种方式方法。通过这种限制来进一步缩小法律语言的范围。要实现法律与现实案件的有效对接，缩小法律语言范围的办法必然遇到重重困难，且这些困难在法律语言内部无法解决。其实，“只要自然语言尚存在各种歧义，法律语言就永远不可能是精确的，所以，单意性法律语言的理想是不能达到的，它也不值得去追求。极度的语言精确化，只会造成合适的内

12、容的更加空洞、意义的更加贫乏。”7语言自身存在的这种“缺陷”是无法改变的，以语言为基础的法律就应试图适应这一点。然而，纵使最终目的不可能达到（也不必要达到），也不能成为我们放弃努力的借口。可以肯定的是，从法律的历时性上讲，尊重并试图理解法律的历史用语来限制现制定法是一项必要的措施；从法律的共时性上说，追求同一法律文本用字、词概念的一致性，或同时期所立之法在法律体系内使用的字、词概念的一致性也可为文义解释之可行性作出最大努力。在讨论文义解释时，我们不应该置其它解释方式方法于不顾，而试图将文义解释解释为一种自足的方式方法。事实上并不如此，“要想克服文义解释方式方法的局限性必须依靠立法意图、解释目的

13、、逻辑体系等论点的支持，合理解释结果的探求是一个以解释目的为指引的综合运用各种解释论点的一个过程。8要达到法律用语字、词概念的一致性，当然需要加强法律语言的研究。英国哲学家大卫休谟说：“法与法律制度是一种纯粹的语言形式。法的世界肇始于语言，法律是通过词语定立和公布的，法律行为和法律规定也都涉及言词思考和公开的表述与辩论。法律语言概念的运用，法律文本与事实相互关系的描述和诠释，立法者和司法者基于法律文本的相互沟通，法律语境的判断，等等，都离不开语言的分析。”9德国慕尼黑大学教授及新分析法学派继承人麦考密克也指出：“法学其实不过是一门法律语言学。”10（二）超越法律文本的论理解释。是指参照其他事项

14、，如立法意图，主流公众意见,常识意义上的公正观念等,而对法律作出超出文字含义的解释。法意解释、目的解释、合宪性解释等都属于论理解释。二十世纪后，语义解释的主导地位开始改变,大陆法系、普通法系国家相继出现了自由的从宽的论理解释。论理解释批判语义解释把司法者变成了法律条文的奴隶,禁闭在条文的牢笼之中。他们认为，社会的发展需要司法者发挥他自身的相关能力去发现法,顺应时代精神变化,适应社会客观相关需求去解释法，只有这样,才能够实现社会正义,才能够在法律出现明显漏洞时,在法律规范互相冲突时依然能依“法”判决。显然,在论理解释那里,司法者己经不是一个机械的法律适用者,而是一定程度上的法律创造者。论理解释的

15、优点是能够解决语言难题,能够在任何时候都能依“法”判决,而且使特殊的个案相对公正;缺点是有“法官造法”违背民主立法理念之嫌,而且不利于法律的确定性,不利于树立法律权威。中世纪有一个著名的“两难推理，神学家宣称上帝是万能的,对此有人质疑并提问:“上帝能否创造出一块连他自己都举不起来的石头？”该相关问题把神学家们推到了一个两难的境地。同样一个相关问题出现在我们面前,无论论理解释还是语义解释,对于司法而言都是有利有弊,两者互为短长,难以取舍。因此,解决相关问题的出路根本不在于舍谁取谁,而是应该在两者之间谋求最大的交换值,在保守与超越、服从与创造这对彼此矛盾的因素之间找寻一个恰当的均衡点。理论上有这么

16、个均衡37梁彗星：民法解释学，中国政法大学出版社1995年版，第214页。转引自陈金钊主编：法律方式方法论，中国政法大学出版社2007年版，第120页。8前引7,陈金钊主编书，第129130页。9转引自舒国湮：“战后德国法哲学的发展路向”，载比较法研究1995年第4期。转引自前引7,陈金钊主编书，第133页。10转引自许嘉璐、陈章太主编：法律语言研究，广东教育出版社1999年版，第2页。转引自前引7,陈金钊主编书，第133页。点,但在实践中如何捕捉它,却大概是个永远也说不清楚、道不明白的相关问题,大概用司法数智一词来描述它最合适了。为了实现法治,司法者必须在实践中融入更多的数智与经验。（H）提高解释主体的素质4从目前我国的权力结构及法治水平来看,在法律没有对法官的法律解释权