第64讲_取回权抵销权.docx

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1、第三节债务人财产三、取回权（一）一般取回权1 .人民法院受理破产申请后，债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的权利人可以通过管理人取回。但是，本法另有规定的除外。（2014Q5）【提示】“本法另有规定除外”主要是指在重整程序中行使取回权应当符合事先约定的条件：债务人重整期间，权利人要求取回债务人合法占有的权利人的财产，不符合双方事先约定条件的，人民法院不予支持。但是,因管理人或者自行管理的债务人违反约定，可能导致取回物被转让、毁损、灭失或者价值明显减少的除外。2 .权利人行使取回权时未依法向管理人支付相关的加工费、保管费、托运费、委托费、代销费等费用，管理人拒绝其取回相关财产的，人民法院应予

2、支持。（2016BQ2）【提示】拒绝权利人的权利基础可能是同时履行抗辩权，也可能是留置权。3 .权利人依据企业破产法的规定向管理人主张取回相关财产，管理人不予认可，权利人以债务人为被告向人民法院提起诉讼请求行使取回权的，人民法院应予受理。权利人依据人民法院或者仲裁机关的相关生效法律文书向管理人主张取回所涉争议财产，管理人以生效法律文书错误为由拒绝其行使取回权的，人民法院不予支持。4 .权利人依据企业破产法的规定行使取回权，应当在破产财产变价方案或者和解协议、重整计划草案提交债权人会议表决前向管理人提出。权利人在上述期限后主张取回相关财产的，应当承担延迟行使取回权增加的相关费用。、5.对债务人占

3、有的权属不清的鲜活易腐等不易保管的财产或者不及时变现价值将严重贬损的财产，管理人及时变价并提存变价款后，有关权利人就该变价款行使取回权的，人民法院应予支持。【提示】原则上，取回权的的行使只限于取回原物。（二）债务人占有他人物品被违法转让给第三人1债务人占有的他人财产被违法转让给第三人，依据物权法的规定第三人已善意取得财产所有权，原权利人无法取回该财产的，人民法院应当按照以下规定处理：（2013Q2）（1）转让行为发生在破产申请受理前的，原权利人因财产损失形成的债权，作为普通破产债权清偿；（2）转让行为发生在破产申请受理后的，因管理人或者相关人员执行职务导致原权利人损害产生的债务，作为共益债务清

4、偿。2 .债务人占有的他人财产被违法转让给第三人，第三人已向债务人支付了转让价款，但依据物权法的规定未取得财产所有权，原权利人依法追回转让财产的，对因第三人已支付对价而产生的债务，人民法院应当按照以下规定处理：（1）转让行为发生在破产申请受理前的，作为普通破产债权清偿：（2）转让行为发生在破产申请受理后的，作为共益债务清偿。受理破产申请善意取得原权利人未善意取得第三人（H）代偿取回权3 .债务人占有的他人财产毁损、灭失，因此获得的保险金、赔偿金、代偿物尚未交付给债务人，或者代偿物虽已交付给债务人但能与债务人财产予以区分的，权利人主张取回就此获得的保险金、赔偿金、代偿物的，人民法院应予支持。4

5、.保险金、赔偿金已经交付给债务人，或者代偿物已经交付给债务人且不能与债务人财产予以区分的，人民法院应当按照以下规定处理：【提示】保险金、赔偿金看交付，代偿物看交付+区分。（1）财产毁损、灭失发生在破产申请受理前的，权利人因财产损失形成的债权，作为普通破产债权清偿；（2）财产毁损、灭失发生在破产申请受理后的，因管理人或者相关人员执行职务导致权利人损害产生的债务，作为共益债务清偿。5 .债务人占有的他人财产毁损、灭失，没有获得相应的保险金、赔偿金、代偿物，或者保险金、赔偿物、代偿物不足以弥补其损失的部分，人民法院应当按照上述规则处理。6 .管理人或者相关人员在执行职务过程中，因故意或者重大过失不当

6、转让他人财产或者造成他人财产毁损、灭失，导致他人损害产生的债务作为共益债务，由债务人财产随时清偿不足弥补损失，权利人向管理人或者相关人员主张承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持“上述债务作为共益债务由债务人财产随时清偿后，债权人以管理人或者相关人员执行职务不当导致债务人财产减少给其造成损失为由提起诉讼，主张管理人或者相关人员承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持.（四）特殊取回权（出卖人取回权）人民法院受理破产申请时，出卖人已将买卖标的物向作为买受人的债务人发运，债务人尚未收到且未付清全部价款的，出卖人可以取回在运途中的标的物：但是，管理人可以支付全部价款，请求出卖人交付标的物。【提示】出卖人依

7、据企业破产法的规定，通过通知承运人或者实际占有人中止运输、返还货物、变更到达地,或者将货物交给其他收货人等方式，对在运途中标的物主张了取回权但未能实现，或者在货物未达管理人前已向管理人主张取回在运途中标的物，在买卖标的物到达管理人后，出卖人向管理人主张取回的，管理人应予准许出卖人对在运途中标的物未及时行使取回权，在买卖标的物到达管理人后向管理人行使在运途中标的物取回权的，管理人不应准许。（2019BQ5）（五）所有权保留的买卖合同买卖合同双方当事人在合同中约定标的物所有权保留，在标的物所有权未依法转移给买受人前，一方当事人破产的，该买卖合同属于双方均未履行完毕的合同，管理人有权依据企业破产法的

8、规定决定解除或者继续履行合同。【提示】双方均未履行完毕的合同，管理人有挑拣履行权。1出卖人破产，其管理人决定继续履行所有权保留买卖合同的，买受人应当按照原买卖合同的约定支付价款或者履行其他义务。买受人未依约支付价款或者履行完毕其他义务，或者将标的物出卖、出质或者作出其他不当处分，给出卖人造成损害，出卖人管理人依法主张取回标的物的，人民法院应予支持。但是，买受人已经支付标的物总价款75%以上或者第三人善意取得标的物所有权或者其他物权的除外。因上述原因未能取回标的物，出卖人管理人依法主张买受人继续支付价款、履行完毕其他义务，以及承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。7 .出卖人破产，其管理人决定解

9、除所有权保留买卖合同，并依据企业破产法的规定要求买受人向其交付买卖标的物的，人民法院应予支持。买受人以其不存在未依约支付价款或者履行完毕其他义务，或者将标的物出卖、出质或者作出其他不当处分情形抗辩的，人民法院不予支持。买受人依法履行合同义务并将买卖标的物交付出卖人管理人后，买受人已支付价款损失形成的债权作为共益债务清偿但是，买受人违反合同约定，出卖人管理人主张上述债权作为普通破产债权清偿的，人民法院应予支持8 .买受人破产，其管理人决定继续履行所有权保留买卖合同的，原买卖合同中约定的买受人支付价款或者履行其他义务的期限在破产申请受理时视为到期，买受人管理人应当及时向出卖人支付价款或者履行其他义

10、务。（2019BQ3）买受人管理人无正当理由未及时支付价款或者履行完毕其他义务，或者将标的物出卖、出质或者作出其他不当处分，给出卖人造成损害，出卖人依据合同法规定主张取回标的物的，人民法院应予支持。但是，买受人已支付标的物总价款75%以上或者第三人善意取得标的物所有权或者其他物权的除外。（2019BQ4）因上述规定未能取回标的物，出卖人依法主张买受人继续支付价款、履行完毕其他义务，以及承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。对因买受人未支付价款或者未履行完毕其他义务，以及买受人管理人将标的物出卖、出质或者作出其他不当处分导致出卖人损害产生的债务，出卖人主张作为共益债务清偿的，人民法院应予支持。9

11、 .买受人破产，其管理人决定解除所有权保留买卖合同，出卖人依据企业破产法的规定主张取回买卖标的物的，人民法院应予支持。出卖人取回买卖标的物，买受人管理人主张出卖人返还已支付价款的，人民法院应予支持。取回的标的物价值明显减少给出卖人造成损失的，出卖人可从买受人已支付价款中优先予以抵扣后，将剩余部分返还给买受人；对买受人己支付价款不足以弥补出卖人标的物价值减损损失形成的债权，出卖人主张作为共益债务清偿的，人民法院应予支持。所有权保留的买卖合同破产管理人享有挑拣履行权，故是否解除合同要看管理人如何决定管理人决定继续履行合同管理人决定解除合同出卖人买受人继续履行合同买受人违约，行使出卖人取回权（若取回

12、权受限，则要求买受人赔偿损失）返还原物，买受人已经支付的价款作为共益债务清偿买受人有违约，则上述债权作为普通破产债权清偿买受人未支付价款视为到期出卖人享有所有权保留买卖合同项下取返还原物，买受人主张返还价款（若出卖人有损失则返还赔偿后金额）回权(并依法受限)出卖人可主张支付价款、继续履行、赔偿损失对买受人未支付价款、未履行完毕其他义务，买受人出卖人的不当处分的债务，作为共益债务若出卖人根失大于买受人已经支付价款，则上述债权作为共益债务清偿厂一般取回权转让第三人.加工费、保管费善意取得原权利人(普破Or共益债)未善意取得第三人(普破Or共益债)取回权一代偿取回权、可取回不可取回普破Or共益债特殊

13、取回权-及时主张未及时主张特殊取回权不得取回所有权保留的买卖合同四、抵销权1债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销。但是，有下列情形之一的，不得抵销：(1)债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的；(2015Q4,2013Q4)(2)债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的；但是，债权人因为法律规定或者有破产申请1年前所发生的原因而负担债务的除外；(3)债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的：但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请1年前所发生的原因而取得债权的除外。破产申请债

14、权人负担债务iy取得债权取得债权债权人依据企业破产法的规定行使抵销权，应当向管理人提出抵销主张。管理人不得主动抵销债务人与债权人的互负债务，但抵销使债务人财产受益的除外。【提示】破产法上的抵销权只能由债权人向管理人提出行使，管理人(或债务人)不得主动主张债务抵销。10 企业破产法所列不得抵销情形的债权人，主张以其对债务人特定财产享有优先受偿权的债权，与债务人对其不享有优先受偿权的债权抵销，债务人管理人以抵销存在企业破产法规定的情形提出异议的，人民法院不予支持。但是，用以抵销的债权大于债权人享有优先受偿权财产价值的除外。11 破产申请受理前6个月内，债务人具有破产原因，债务人与个别债权人以抵销方

15、式对个别债权人清偿.其抵销的债权债务属于第(1)、(2)、(3)项规定的情形之一，管理人在破产申请受理之日起3个月内向人民法院提起诉讼，主张该抵销无效的，人民法院应予支持。12 管理人收到债权人提出的主张债务抵销的通知后，经审查无异议的，抵销自管理人收到通知之日起生效。管理人对抵销主张有异议的，应当在约定的异议期限内或者自收到主张债务抵销的通知之日起3个月内向人民法院提起诉讼。无正当理由逾期提起的，人民法院不予支持。人民法院判决驳回管理人提起的抵销无效诉讼请求的，该抵销自管理人收到主张债务抵销的通知之日起生效。13 债权人主张抵销，管理人以下列理由提出异议的，人民法院不予支持：(1)破产申请受理时，债务人对债权人负有的债务尚未到期；(2)破产申请受理时，债权人对债务人负有的债务尚未到期：(3)双方互负债务标的物种类、品质不同。【提示】破产法下抵销权比合同法的法定抵销权要求要宽松。14 债务人的股东主张以下列债务与债务人对其负有的债务抵销，债务人管理人提出异议的，人民法院应予支持：（1）债务人股东因欠缴债务人的出资或者抽逃出资对债务人所负的债务；（2）债务人股东滥用股东权利或者关联关系损害公司利益对债务人所负的债务。回顾与总结债权人破产申请Iy内负担债务不得抵销的情形j破产申请受理后取得债权债务人的债务人破产申请Iy