离岸法域股权质押登记法律问题.docx

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1、一、BV1公司质押登记规则(-)质押登记(二)解除质押登记二、开曼公司质押登记规则(-)质押登记(二)解除质押登记三、结语所谓离案法域，通常是指一些国家和地区为了吸引外国资本的流入，繁荣本国或本地区的经济，弥补自身资本的不足和改善国际收支状况，或者引进国外先进技术提高本国或本地区的技术水平，吸引国际民间投资，纷纷以立法的形式，培育出一些特别宽松的经济区域，允许非本国的居民或者法人在这些经济区域内成立公司，并在其领土之外的地区经营运作，这些区域被称为离岸法域。离岸法域以加勒比海地区的英属维尔京群岛(BritishVirginIs1ands,BVI)、开曼群岛(CaymanIs1ands)为代表，

2、以低税负、管制宽松、完善的公司、商业基础设施以及金融业发达而闻名，正是由于前述的特征，又被称为离岸金融中心。公司在运营过程中出于融资、发展或者其他目的，往往需要通过抵押资产或股权获取资金。BVI公司和开曼公司的资产或股权质押是常见的融资增信和风控方式。因此,离岸法域下的质权之设立、优先顺位和有效性对于债权人或质押权人来说至关重要，加强对主要离岸法域对股权质押行为的程序性规定和质权有效性的判定认识能有效地防范潜在的交易风险。=BVI公司质押登记规则（一）质押登记英属维京群岛商业公司法（简称BV1公司法）规定了在BVI公司财产（包括BVI公司持有的其他公司股权）上设立质押或解除质押所应遵循的规则。

3、根据BV1公司法，BVI公司根据质押契据将其财产或股权质押给他人，需要进行两个层面的登记，分别为私人登记和公开登记。私人登记指在公司的质押登记册进行的内档登记，并在质押出现变化后14天内登记变化情况，依据是BV1公司法第162条。公开登记指在BV1公司注册处进行的公开登记，依据是BVI公司法第163条。公开登记成功后，登记处将发放质押登记证书，该证书亦是质押按照法律规定成功登记的最终证据。公开登记在法律上产生公示效果，即任何第三人对公开登记的质押及其内容视为推定知情。如果未按照BV1公司法进行私人登记或公开登记,均不影响质押的有效性或可强制执行性。但是，未登记会产生以下负面后果：如果未按规定进

4、行私人登记属于犯罪，经简易程序定罪后可判处公司罚金；如果未进行公开登记，将影响该质押的优先效力。另外，质押登记也存在优先等级的差别，即：先公开登记的质押优先于后公开登记的质押；公开登记的质押优先于没有公开登记的质押。但是，这种优先等级也存在例外的情形，第一种情形是质权人可以明确声明放弃其对一项或多项其他质押的优先权；或多个质权人可以签署协议，以调整其持有的相关质权之间的优先顺序；第二种情形是公开登记的浮动质押劣后于晚于其登记的固定质押，除非该浮动质押包含限制抵押条款（即禁止公司后续设立优先级高于或等同于该质押的其他担保权的条款）。如果质押的财产为BV1公司的股权，则根据BV1公司法第43A条的

5、规定，质权人有权要求在发行该等受质押股权的公司的股东名册中，对相应的受质押股权进行标注,且BV1公司可以将已标注的股东名册进行公开登记。该标注的存在以及登记与否不能决定质押的优先级，但是对第三方来讲，其在查询股东名册时就会知晓该质押的存在，并产生视为告知的效果。（二）解除质押登记由于质押登记有私人登记和公开登记的区别，所以解除质押登记时办理的手续也有不同。因BV1公司法私人登记以及质押标注的解除仅涉及公司内档资料的更新，所以解除登记的操作也较为简单。实践中可以将解除契据或质押解除证书副本发送给相关公司的注册代理，由其进行相应处理。但是，当质押人对其持有的多个资产进行了质押，或者对同一个资产进行

6、了多次质押时，解除契据中就需要对要释放和解除的担保物准确界定，并对相应的质押文件进行明确约定。例如：要释放和解除的担保权益具体是什么，是否包括抵押、质押、权利转让担保等；不同的担保权益性质和类型会影响释放契据的条款起草，还将影响完成释放所需要采取的具体步骤及程序；要对释放和解除的担保物进行完备表述，特别是如果只是释放部分担保物的情形下，如某一家BV1公司对其持有的另一家公司的100%的股权进行了质押，但目前解除时只释放其中的50%的股权，则本次股权质押解除需要精确到被释放的股权的独立识别编码；如果该公司的股东名册中没有明确股权的独立识别编码，则需要要求该公司的代理重新制定股东名册；需要确认质押

7、权人和质押人就质押的解除以及解除契据的签署获得了妥善的授权，这包括要检查相关董事会决议内容、审阅相关主体的公司章程。关于公开登记的解除，根据BV1公司法第165条的规定,如果公开登记的质押所担保的债务已得到充分清偿，或质押已与相关财产脱钩，则有关方可以向BV1公司注册处提交或发送一份解除通知，以解除相关质押。该解除通知可以由质权人提交或发送，也可以由BV1公司提交或发送。如果该解除通知由公司（或代表公司的一方）提交，则该解除通知应由质权人或质权人授权的BV1律师签署并同时提交一份法定声明以证实解除通知的真实性。解除通知遵照相关规定提交后，BV1公司注册处应登记该解除通知，并发放质押解除证书。自

8、该证书所载日期起，该质押视为自始未登记。开曼公司质押登记规则（一）质押登记根据开曼法律规定，开曼公司必须在它的注册办事处以书面形式保存押记或者抵押登记册，并把将明确影响公司财产的押记或者抵押登记在内，包括记录担保的金额以及受抵押人的名称等。债权人或者公司股东可以在任何合理时候查阅抵押登记册。如果被拒绝，所有相关人员都会被罚款，而且法官可能强制公司立刻提供登记册供债权人和公司股东查阅。如果公司的财产被抵押或押记，又没有在公司内档登记，所有相关人员都将被罚款。与BV1公司相比，开曼公司注册处没有可供公开查询的担保登记系统。因此，开曼法律下担保的效力和优先性除了可以按照质押合同的约定进行判定以外，还

9、可以按照普通法规则进行判断，该规则包括：(1)抵押/押记的优先性主要由抵押/押记创设的时间(通常为担保文件签署的时间)决定；(2)提供对价的未知悉的善意第三人可以取得优先性；(3)浮动抵押优先性的参考日期为抵押固化的日期，也就是该浮动抵押变成固定抵押之日。因此，为了保护担保的优先性，债权人(担保权人)或其代理律师在起草开曼法管辖的担保文件时，应当加入包括但不限于以下内容：(1)担保文件中明确所设立的担保为固定抵押而非浮动抵押。即使如此，法院仍有可能根据担保物的特征判定一项担保为浮动抵押，即使担保文件声称该担保为固定抵押；(2)被质押股权的证书由担保权人持有，且在发行该等受质押股权的公司的股东名

10、册中，对相应的受质押股权进行标注；（3）担保人预先签署一份被质押股权的转让文书，并授权担保权人在担保可执行的状态下，将被质押股权受让人的名称与生效时间填入转让文书，并使之生效；（4）通过特别决议更改被质押公司的章程，例如取消董事拒绝登记转让的酌情决定权和调整“公司有义务注意股权的担保权益”的部分等。由于开曼群岛没有公开登记质押的规定，其公司法仅规定了有关质押应在公司内档进行私人登记。这也造成了大型融资交易中，多数质权人都要求出质主体为BVI公司的现象。（二）解除质押登记因开曼公司法私人登记以及质押标注的解除仅涉及公司内档资料的更新，所以解除登记与BV1公司的操作较为相似。另外，解除契据中需要注

11、意的是：如果是解除对开曼有限合伙权益的质押，则本质上涉及权利转让担保的解除，且需要在有限合伙权益质押的专门登记册上进行解除登记。目结语除了上述主要登记规则以外，还需要注意的问题是：在跨境投资或融资的项目中，一份担保文件可能同时需要考虑多个法域的规则，例如：出质人为BVI公司，担保物为香港公司股权，质押文件适用香港法时，就需要同时考虑BVI法关于公司资产设立担保的登记规则，以及香港法关于股权转让、担保执行、公司章程变更、股东名册变更、甚至契据签署格式等方面的规定。因此，这就要求我们不但要熟悉离岸法域的法律制度和相关操作规则，更要具有丰富的专业知识、项目经验以及协调各法域资源的能力。只有如此，我们才能对离岸法域质押行为的有效性和质权的优先性进行正确判定，才能有效地防范潜在的交易风险。